中基協也(yě)解釋了(le)限制此類産品的(de)基本依據，即維護基金的(de)本質。

基金與信貸是兩類不同性質的(de)金融服務活動。從基金的(de)本質出發，任何基金産品都不能對(duì)投資者保底保收益，不能搞名股實債或明(míng)基實貸。

這(zhè)意味原來(lái)私募基金直接作爲出借人(rén)的(de)模式被禁止，我們認爲，這(zhè)應該包括了(le)“股+債”模式中私募基金作爲股東直接給項目公司提供借款的(de)情形。

雖然直接借款模式被禁止，但是委托貸款、信托貸款還(hái)存在空間。

此外，存量債權、應收賬款、保理(lǐ)或者收益權的(de)轉讓應當也(yě)未被直接禁止，但這(zhè)具體要看中基協的(de)執行口徑。

另外，實踐中還(hái)存在不少通(tōng)過私募基金通(tōng)過有限合夥或者有限公司作爲通(tōng)道繞開專業化(huà)經營或者不得(de)做(zuò)直接放貸的(de)限制。

根據《合夥企業法》第六十八條的(de)規定有限合夥人(rén)不執行合夥事務,不得(de)對(duì)外代表有限合夥企業。即LP不能執行合夥事務、不能對(duì)外代表合夥企業，這(zhè)些僅能由GP承擔。

另外，根據目前的(de)規定，在有限合夥型基金中，基金管理(lǐ)人(rén)可(kě)以由GP擔任，也(yě)可(kě)以委托有管理(lǐ)資質的(de)第三方擔任。但是否可(kě)以由LP擔任呢(ne)？

這(zhè)問題的(de)核心是基金管理(lǐ)事務是否屬于執行合夥事務、或者對(duì)外代表合夥企業？以近期發布的(de)《關于規範金融機構資産管理(lǐ)業務的(de)指導意見（征求意見稿）》爲例，管理(lǐ)人(rén)職責包括以下(xià)幾方面：

（一）依法募集資金，辦理(lǐ)産品份額的(de)發售和(hé)登記事宜。

（二）辦理(lǐ)産品登記備案手續。

（三）對(duì)所管理(lǐ)的(de)不同産品受托财産分(fēn)别管理(lǐ)、分(fēn)别記賬，進行投資。

（四）按照(zhào)産品合同的(de)約定确定收益分(fēn)配方案，及時(shí)向投資者分(fēn)配收益。

（五）進行産品會計核算(suàn)并編制産品财務會計報告。

（六）依法計算(suàn)并披露産品淨值，确定申購(gòu)、贖回價格。

（七）辦理(lǐ)與受托财産管理(lǐ)業務活動有關的(de)信息披露事項。

（八）保存受托财産管理(lǐ)業務活動的(de)記錄、賬冊、報表和(hé)其他(tā)相關資料。

（九）以管理(lǐ)人(rén)名義，代表投資者利益行使訴訟權利或者實施其他(tā)法律行爲。

（十）金融監督管理(lǐ)部門規定的(de)其他(tā)職責。

很顯然，從基金管理(lǐ)人(rén)的(de)職責上來(lái)看，至少很多(duō)職責，是與LP不能執行合夥事務、不能對(duì)外代表合夥企業是相互沖突的(de)。

【案例】

有的(de)私募股權基金管理(lǐ)人(rén)爲方便員(yuán)工跟投項目，設立了(le)一個(gè)契約型基金（員(yuán)工跟投基金）。該基金分(fēn)期發行，每當有一個(gè)新項目時(shí)，該員(yuán)工跟投基金便發行一期基金歸集員(yuán)工跟投資金，并以LP的(de)身份投入到爲該項目的(de)私募股權投資基金中。

這(zhè)個(gè)交易結構中的(de)問題是，基金管理(lǐ)人(rén)是否可(kě)以同時(shí)擔任LP（契約型員(yuán)工跟投基金）的(de)基金管理(lǐ)人(rén)和(hé)私募股權投資基金的(de)管理(lǐ)人(rén)？

從形式來(lái)看，員(yuán)工跟投基金是一個(gè)契約型基金，不能作爲“股東”辦理(lǐ)工商登記，名義上的(de)登記人(rén)是基金管理(lǐ)人(rén)。那麽，這(zhè)會導緻形式上基金管理(lǐ)人(rén)同時(shí)是該基金的(de)LP，這(zhè)是否會涉觸犯LP的(de)“安全港條款”，即LP是否會因爲基金管理(lǐ)人(rén)執行管理(lǐ)基金事務而被認定爲執行了(le)合夥事務？

在此之前，對(duì)這(zhè)個(gè)問題實際上是有争議(yì)的(de)，其中認爲案例中的(de)LP擔任GP不存在沖突的(de)理(lǐ)由包括以下(xià)兩點：

1、LP并非基金管理(lǐ)人(rén)，LP應當根據實質重于形式原則去認定，因而基金管理(lǐ)人(rén)管理(lǐ)基金的(de)行爲，與員(yuán)工跟投基金，是獨立的(de)、分(fēn)離的(de)。

2、基金管理(lǐ)事務不屬于執行合夥事務，因此這(zhè)一條款不涉及到LP執行合夥事務的(de)問題。

很顯然，根據此次演講内容，這(zhè)屬于“有限合夥人(rén)直接擔任基金管理(lǐ)人(rén)或通(tōng)過代持成爲管理(lǐ)人(rén)”的(de)情形，明(míng)确不予備案。

【以下(xià)爲演講原文】

尊敬的(de)各位來(lái)賓：

上午好！很高(gāo)興在第四屆中國（甯波）私募投資基金峰會上，與大(dà)家共聚一堂，增進交流，凝聚共識，共襄行業發展之計，我代表中國證券投資基金業協會對(duì)各位領導、各位專家的(de)到來(lái)表示熱(rè)烈的(de)歡迎和(hé)誠摯的(de)感謝！十九大(dà)報告提出，要深化(huà)金融體制改革，增強金融服務實體經濟能力，提高(gāo)直接融資比重，促進多(duō)層次資本市場(chǎng)健康發展。本次峰會就是要從私募基金行業視角，探討(tǎo)私募基金如何規範、健康發展，推動私募基金行業提高(gāo)服務實體經濟的(de)能力，在多(duō)層次資本市場(chǎng)建設中發揮更大(dà)作用(yòng)。借此機會，我想代表中國證券投資基金業協會向大(dà)家彙報一下(xià)私募基金登記備案工作情況和(hé)主要思路，交流基金治理(lǐ)與行業自律相關看法，請大(dà)家批評指正。

自2014年2月(yuè)協會依法開展登記備案工作以來(lái)，我國私募基金行業發展令人(rén)矚目，各類私募基金管理(lǐ)總規模由2014年12月(yuè)末的(de)1.49萬億元增長(cháng)到2017年11月(yuè)末的(de)10.83萬億元。從分(fēn)布上看，私募證券基金、私募股權基金、創業投資基金和(hé)私募FOF的(de)占比分(fēn)别爲12.4%、46.5%、4.5%和(hé)13.4%；其中，股權、創投類基金及其FOF合計占比58%，已經成爲私募投資基金的(de)主流。從投向上看，截至2017年三季度末，私募股權和(hé)創投類基金投向排名前五的(de)行業分(fēn)别爲計算(suàn)機運用(yòng)、資本品、房(fáng)地産、其他(tā)金融和(hé)交通(tōng)運輸，合計占比超過50%。創業投資基金58.7%的(de)資金投向1.4萬餘家中小企業，42.5%的(de)資金投向1.1萬餘家種子期、起步期的(de)企業，有力地支持了(le)實體經濟創新發展。

協會私募登記備案工作經曆了(le)三個(gè)時(shí)期。第一個(gè)時(shí)期是2014年2月(yuè)7日至12月(yuè)22日初始探索期。這(zhè)一時(shí)期登記備案性質定位較爲模糊，缺乏經驗規則，屬于登記備案的(de)探索期。這(zhè)一時(shí)期，平均每月(yuè)有765家機構申請登記，1563隻産品申請備案。第二個(gè)時(shí)期是2014年12月(yuè)22日至2016年2月(yuè)5日全口徑登記備案期。爲摸清行業底數，響應商事改革和(hé)“雙創”要求，這(zhè)一時(shí)期實行了(le)不設門檻的(de)登記備案機制，大(dà)量背景各異、主業模糊或沒有明(míng)确展業目标的(de)機構和(hé)個(gè)人(rén)紛紛申請登記，登記申請數量呈爆發式增長(cháng)，行業良莠不齊、風險積聚。這(zhè)一時(shí)期，平均每月(yuè)有2016家機構申請登記，2294隻産品申請備案。第三個(gè)時(shí)期是2016年2月(yuè)5日至今底線審核和(hé)信用(yòng)約束期。以《關于進一步規範私募基金管理(lǐ)人(rén)登記若幹事項的(de)公告》（以下(xià)稱“二五公告”）發布爲标志，協會從登記備案源頭開始，全面規範展業秩序和(hé)信用(yòng)環境。完成13000餘家已登記機構注銷工作，在機構登記中引入法律意見書(shū)制度，發揮理(lǐ)事會專業治理(lǐ)和(hé)專業委員(yuán)會智庫咨詢功能，加快(kuài)推進“7+2”（7個(gè)自律管理(lǐ)辦法和(hé)2個(gè)行爲指引）自律規則實施，引導行業規範化(huà)、專業化(huà)發展。這(zhè)一時(shí)期，以協會“資産管理(lǐ)業務綜合報送平台”（“AMBERS系統”）開發上線時(shí)點爲标志，又可(kě)以分(fēn)爲三個(gè)小階段，第一階段2016年2月(yuè)至2016年8月(yuè)，AMBERS系統尚未上線，平均每月(yuè)完成231家機構登記，2564隻産品備案；第二階段是2016年9月(yuè)至2017年3月(yuè)，AMBERS系統正式上線，新舊(jiù)系統并行，平均每月(yuè)完成465家機構登記，2285隻産品備案；第三階段是2017年4月(yuè)至今，所有業務并入AMBERS系統，平均每月(yuè)完成473家機構登記，2270隻産品備案。綜合報送平台建設實現了(le)行業信息報送、存儲方式從非結構化(huà)、非标準化(huà)文檔到結構化(huà)、标準化(huà)數據的(de)關鍵轉變。這(zhè)一時(shí)期，登記備案标準進一步明(míng)确，持續披露、社會公示、失聯報告、投訴調解、自律處分(fēn)等各項工作機制逐步健全，行業信用(yòng)積累、信用(yòng)服務、信用(yòng)約束機制明(míng)顯增強，在推動行業發展的(de)同時(shí)，行業風險得(de)到有效抑制，行業生态環境得(de)到明(míng)顯改善。

2017年，協會增加了(le)私募登記備案工作人(rén)員(yuán)，并分(fēn)類優化(huà)業務流程，提高(gāo)标準化(huà)反饋和(hé)辦結效率要求，但申請與受理(lǐ)之間的(de)矛盾并沒有得(de)到根本緩解。2017年以來(lái)，私募登記備案熱(rè)情不減，平均每月(yuè)新增機構登記申請760家，産品備案申請2520隻。壓力更大(dà)的(de)是，有大(dà)量申請機構存在各種認識誤區(qū)或基礎性治理(lǐ)問題，尤其突出的(de)是對(duì)私募基金的(de)本質認識不清，業務模式不清晰，不知曉或無法執行基本的(de)内部治理(lǐ)、風險控制和(hé)利益沖突防範制度，給行業埋下(xià)風險隐患。一些機構對(duì)管理(lǐ)人(rén)義務職責明(míng)顯缺乏基本認識和(hé)準備，盲目提交申請；一些機構無視甚至故意混淆登記備案與行政許可(kě)的(de)本質區(qū)别，将登記備案炒作爲持牌金融業務，通(tōng)過“倒殼”、“賣殼”謀取投機收益，嚴重擾亂行業秩序；一些機構從業人(rén)員(yuán)（尤其是高(gāo)管）的(de)數量及資格資質不符合《基金法》的(de)基本要求，不具備基本的(de)内控制度，顯然不具備履行受托義務的(de)專業能力；一些機構充當信貸資金通(tōng)道，通(tōng)過單一資産對(duì)接或結構化(huà)設計等方式發行“名股實債”、“明(míng)基實貸”産品，變相保底保收益；一些機構通(tōng)過股東委派高(gāo)管等方式直接獨資或控股私募子公司，進而通(tōng)過發行私募産品自融或爲關聯方提供融資，等等。上述種種行爲均違背了(le)受托管理(lǐ)的(de)基本要求，将基金資産置于嚴重的(de)利益沖突風險之中，甚至爲利益輸送打開了(le)方便之門。解決上述問題的(de)根本出路在于完善管理(lǐ)人(rén)和(hé)基金的(de)内部治理(lǐ)，通(tōng)過有效的(de)制度安排将利益沖突風險控制在合理(lǐ)範圍。

防範利益沖突是基金管理(lǐ)人(rén)踐行受托義務的(de)底線要求。利益沖突表現爲“一系列可(kě)能造成如下(xià)風險的(de)情況，即關于首要利益的(de)專業判斷或行動将受到次要利益的(de)不當影(yǐng)響”。首要利益通(tōng)常是一種職業或專業活動必須遵循且充分(fēn)努力才能實現的(de)特定利益，例如醫生必須忠實于病人(rén)的(de)健康，律師必須忠實于客戶的(de)正當權益。對(duì)于基于信托關系的(de)各類基金而言，利益關系主體是作爲受托人(rén)的(de)基金管理(lǐ)人(rén)和(hé)作爲委托人(rén)的(de)投資者。首要利益就是受托資産的(de)利益，次要利益主要表現爲基金管理(lǐ)人(rén)的(de)機構利益或具體管理(lǐ)人(rén)員(yuán)的(de)個(gè)人(rén)利益。次要利益本身并不是錯誤的(de)，但是當次要利益被置于主要利益之上時(shí)，就有可(kě)能侵害主要利益，構成違背信義義務的(de)利益沖突。行業自律的(de)主要功能之一就是完善基金财産的(de)受托管理(lǐ)，約束基金管理(lǐ)人(rén)始終遵從投資人(rén)的(de)正當利益訴求，保證任何決策都與基金财産利益相一緻，盡可(kě)能地使處于信息不利地位的(de)投資者避免處于利益沖突的(de)場(chǎng)景。

基于這(zhè)一基本觀點和(hé)立場(chǎng)，中國證券投資基金業協會緻力于不斷完善包括登記備案、基金募集、基金合同、内部控制、信息披露、基金服務等在内的(de)自律規則，推動私募基金管理(lǐ)人(rén)和(hé)基金服務機構正确認識行業本質，共同完善基金治理(lǐ)，保護投資者核心利益。協會已經開展的(de)工作主要包括以下(xià)幾個(gè)方面。

一是強化(huà)内控制度要求，切實防範利益沖突。私募基金管理(lǐ)人(rén)是防範利益沖突的(de)第一責任人(rén)，應當秉持專業、獨立、制衡、有效原則，建立符合展業需要的(de)内部治理(lǐ)架構和(hé)内部控制規範，公平對(duì)待所管理(lǐ)基金和(hé)各類投資者，有效防範利益沖突和(hé)利益輸送。爲此，協會調整了(le)申請材料的(de)形式審查要求，要求申請機構提供管理(lǐ)人(rén)登記法律意見書(shū)。律師的(de)法律意見書(shū)要對(duì)申請機構的(de)展業基礎、内控制度進行盡職調查并發表專項意見，以此引導私募基金申請人(rén)重視自身治理(lǐ)，有效建立防範利益沖突、落實受托責任，這(zhè)是行業自律的(de)第一道防火牆。根據法律法規要求，協會剛剛發布《私募基金登記備案相關問題解答(dá)（十四）》，明(míng)确不予登記的(de)6類情形，并在協會網站定期公示不予辦理(lǐ)登記的(de)申請機構名稱及不予登記原因，提升市場(chǎng)社會監督參與程度。在産品備案環節，要求基金合同中的(de)13類重要風險揭示必須由投資者逐一簽字，落實投資者知情權和(hé)充分(fēn)風險告知義務，做(zuò)到賣者盡責，買者自負。此外，實踐中正在逐漸清晰不予備案的(de)相關情形。比如，對(duì)涉嫌非法集資、合夥型私募基金中有限合夥人(rén)直接擔任基金管理(lǐ)人(rén)或通(tōng)過代持成爲管理(lǐ)人(rén)、私募基金産品擔任普通(tōng)合夥人(rén)、基金投資者中出現代繳代付等違反法律法規原則要求的(de)産品不予備案。又如，對(duì)違法違規開展金融機構持牌專營業務或者不符合協會自律規則的(de)産品，如進行直接借貸、民間借貸、P2P、衆籌投資等，或直接購(gòu)買商品房(fáng)出售獲取差價等的(de)，不予備案。

二是維護基金的(de)本質，強化(huà)專業化(huà)經營要求。基金的(de)本質特征是集合理(lǐ)财、組合投資，管理(lǐ)人(rén)要做(zuò)到賣者盡責，投資者按基金份額和(hé)約定承擔風險并獲取收益；對(duì)于私募基金，還(hái)要堅持非公開募集和(hé)向合格投資者募集原則。基金與信貸是兩類不同性質的(de)金融服務活動。從基金的(de)本質出發，任何基金産品都不能對(duì)投資者保底保收益，不能搞名股實債或明(míng)基實貸。國務院《私募基金管理(lǐ)條例》和(hé)《中國人(rén)民銀行、銀監會、證監會、保監會、外彙局關于規範金融機構資産管理(lǐ)業務的(de)指導意見》已經廣泛征求意見，有助于厘清私募基金以及各類資産管理(lǐ)業務的(de)展業規範。實踐中，鑒于私募基金管理(lǐ)人(rén)股東控制權複雜(zá)、資金來(lái)源多(duō)樣、管理(lǐ)人(rén)内控薄弱、兼營一級和(hé)二級市場(chǎng)業務沖突大(dà)于互補的(de)現實，協會要求私募證券、私募股權和(hé)其他(tā)私募業務分(fēn)類經營且不得(de)兼營，對(duì)其采取有差異的(de)分(fēn)類審核标準，既是爲了(le)避免在管理(lǐ)人(rén)層面出現重大(dà)利益沖突和(hé)利益輸送風險，也(yě)是爲了(le)更好地維護基金的(de)本質，推動行業專業化(huà)發展。2017年以來(lái)，私募證券、私募股權和(hé)創投基金管理(lǐ)人(rén)登記數量明(míng)顯增長(cháng)，平均每月(yuè)新增機構登記申請759家，比2016年增長(cháng)56.3%，每月(yuè)完成登記484家，比2016年增長(cháng)60.5%；其中，私募證券投資基金管理(lǐ)人(rén)月(yuè)度登記數量比2016年增長(cháng)37.1%，私募股權和(hé)創投基金管理(lǐ)人(rén)月(yuè)度登記數量比2016年增長(cháng)72.2%。

三是加強投資者風險教育。堅持強化(huà)風險警示，建設多(duō)渠道警示體系，幫助投資人(rén)提高(gāo)防範投資欺詐的(de)能力。2016年9月(yuè)，協會在深入研究分(fēn)析全部投資者投訴台賬和(hé)案例的(de)基礎上，提煉出防範以私募基金名義開展非法集資的(de)四類52條關鍵要素，将其印制在撲克牌上，按照(zhào)“保護自己”、“謹防騙局”、“學會提問”、“識别遊說技巧”、“如何有效投訴”五個(gè)方面，幫助投資者把握投資注意事項，提高(gāo)風險防範能力。爲了(le)讓這(zhè)些撲克牌真正觸達需要保護的(de)投資人(rén)群體，特别是普通(tōng)投資者，協會與證監會各派出機構、各地金融辦攜手鏈家地産、紅旗連鎖超市等機構将撲克牌送進社區(qū)。今年年底之前，協會還(hái)将與京東開展合作，通(tōng)過京東平台向非法集資風險聚集最高(gāo)的(de)20個(gè)三、四線城(chéng)市免費派發100萬副。除此以外，協會今年通(tōng)過今日頭條開展的(de)爲廣大(dà)投資者“明(míng)規則、辨風險”問答(dá)活動，吸引了(le)3700萬人(rén)次參與。協會與四大(dà)報、新浪、騰訊、搜狐、和(hé)訊建立同步公示機制，形成報紙、網絡、兩微一端聯動，将失聯私募機構警示第一時(shí)間推向公衆。

發展現代金融，資産管理(lǐ)業必須在直接融資中發揮更重要作用(yòng)。隻有保證受托義務得(de)到履行，才能奠定行業發展的(de)長(cháng)久根基。在國家治理(lǐ)體系和(hé)治理(lǐ)能力現代化(huà)的(de)時(shí)代要求下(xià)，私募基金行業治理(lǐ)既不能走變相行政許可(kě)、依托國家信用(yòng)背書(shū)的(de)老路，也(yě)不能走簡單放任、一備了(le)之的(de)歪路。協會不應該、也(yě)沒有能力對(duì)任何展業機構的(de)當前和(hé)未來(lái)發展作出主觀先驗的(de)判斷。但是，在登記備案中圍繞展業能力、投資者知情權、利益沖突管理(lǐ)等與信托義務密切相關事項實施底線管理(lǐ)，是行業自律的(de)應有之義，與行政許可(kě)有根本區(qū)别。協會将在中國證監會黨委的(de)堅強領導下(xià)，堅定不移地貫徹落實《基金法》要求，推動行業提高(gāo)治理(lǐ)水(shuǐ)平，落實受托義務，通(tōng)過市場(chǎng)相互制衡防範利益沖突，維護行業基礎法則和(hé)長(cháng)遠(yuǎn)發展利益。近期，協會将發布《私募基金管理(lǐ)人(rén)登記須知》，明(míng)确重點事項規範性标準，并在登記備案系統中完善信息提示，增加一線業務人(rén)員(yuán)配置，進一步提高(gāo)登記備案效率。我們深知，協會一已之力十分(fēn)有限，需要廣泛共識，付出艱苦努力。讓我們攜手共進，共赴新時(shí)代中國特色社會主義建設新征程！

最後，預祝本次峰會取得(de)圓滿成功，謝謝大(dà)家！